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2001年的《商標(biāo)法》規(guī)定，對(duì)于核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)發(fā)給榆林商標(biāo)注冊(cè)證，并予以公告，商標(biāo)專用權(quán)自商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算。其中，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人取得商標(biāo)專用權(quán)的時(shí)間自初審公告三個(gè)月期滿之日起計(jì)算(初審公告期滿無異議或者異議不成立)。但是，在實(shí)踐中，商標(biāo)準(zhǔn)予注冊(cè)的決定之日與商標(biāo)公告期滿之日未必是同一天，這就造成一個(gè)問題：對(duì)于自該商標(biāo)公告期滿之日起至準(zhǔn)予注冊(cè)決定做出前，對(duì)他人在同一種或者類似商品上使用與該商標(biāo)相同或者近似標(biāo)志的行為是否具有追溯力?

換言之，他人是否需要承擔(dān)某種形式的法律責(zé)任?對(duì)于這一問題，2001年的《商標(biāo)法》沒有給出答案。自2014年5月1日起施行的新《商標(biāo)法》第三十六條對(duì)于這一問題則明確給予否定回答，該條第二款規(guī)定：經(jīng)審查異議不成立而準(zhǔn)予注冊(cè)的商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人取得商標(biāo)專用權(quán)的時(shí)間自初步審定公告三個(gè)月期滿之日起計(jì)算。自該商標(biāo)公告期滿之日起至準(zhǔn)予注冊(cè)決定做出前，對(duì)他人在同一種或者類似商品上使用與該商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志的行為不具有追溯力;但是，因該使用人的惡意給商標(biāo)注冊(cè)人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

商標(biāo)權(quán)是一種絕對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán)，權(quán)利人可以排除其他任何人的商標(biāo)侵權(quán)行為。但是，要成為絕對(duì)權(quán)有一個(gè)前提，就是權(quán)利狀態(tài)必須以一定的方式為其他人所知曉。對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)而言，除了著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成自動(dòng)產(chǎn)生外，通常必須經(jīng)過法定的授權(quán)程序，并向公眾告知。如果一項(xiàng)絕對(duì)權(quán)沒有為公眾所知悉，客觀上就無法對(duì)抗他人。正是基于公示的需要，《商標(biāo)法》設(shè)置了商標(biāo)公告制度。

商標(biāo)公告之后，法律上推定任何人都應(yīng)當(dāng)知悉該商標(biāo)權(quán)的存在，這是譴責(zé)侵權(quán)人的主觀狀態(tài)的依據(jù)。因此，商標(biāo)權(quán)人雖然自初審公告三個(gè)月期滿之日起即取得商標(biāo)專用權(quán)，但要獲得追究他人侵權(quán)責(zé)任的權(quán)利，必須等到商標(biāo)準(zhǔn)予注冊(cè)的決定被公告之后。只有注冊(cè)商標(biāo)公告后，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)才真正從形式上轉(zhuǎn)化為一種及于一切人的絕對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán)。

舉例來說，張三在體育用品上申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，經(jīng)初步審定后公告，初步審定公告時(shí)間為2014年2月1日，公告期間無人提出異議。商標(biāo)局準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)并公告的時(shí)間為2014年5月1日，那么張三取得商標(biāo)專用權(quán)的時(shí)間為2014年2月1日，但是，對(duì)于他人在體育用品或近似商品上使用商標(biāo)或近似商標(biāo)的行為，張三想要維權(quán)的話，則要推遲到2014年5月1日;對(duì)于2014年2月1日至5月1日期間的類似行為，張三的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)原則上沒有追溯力。

值得注意的是，以上關(guān)于追溯力的規(guī)定是原則性的，對(duì)出于惡意并給商標(biāo)權(quán)人造成損失的情形，新《商標(biāo)法》規(guī)定了原則中的例外，即在自該商標(biāo)公告期滿之日起至準(zhǔn)予注冊(cè)決定做出前這一期間因該使用人的惡意給商標(biāo)注冊(cè)人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。這體現(xiàn)出新《商標(biāo)法》在立法上的細(xì)致與周密。那么，惡意應(yīng)如何認(rèn)定?筆者以實(shí)踐中存在的兩種情形加以說明。

第一種情形是，在某一商品或服務(wù)行業(yè)內(nèi)有兩家以上的企業(yè)共同、長(zhǎng)期使用某個(gè)相同或近似的商標(biāo)或字號(hào)，一段時(shí)間后，其中一家企業(yè)將該商標(biāo)或字號(hào)申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)。對(duì)于這種在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)前他人已公開、持續(xù)使用的相同或近似商標(biāo)，顯然對(duì)商標(biāo)注冊(cè)人沒有任何惡意。在商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)之前的使用行為，自然不應(yīng)受到注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的追溯并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任(商標(biāo)注冊(cè)后應(yīng)停止使用或者繼續(xù)使用但附加區(qū)別性標(biāo)識(shí))。

第二種情形是，在某一商品或服務(wù)行業(yè)內(nèi)存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)，在商標(biāo)審定公告期間發(fā)現(xiàn)他人已申請(qǐng)注冊(cè)某商標(biāo)，便出于惡意競(jìng)爭(zhēng)的目的(如搶占市場(chǎng)、歪曲商品聯(lián)系造成反向混淆或搭乘商譽(yù)等)迅速在相關(guān)商品上大量使用相同或近似的商標(biāo)，這無疑屬于新《商標(biāo)法》第三十六條所規(guī)定的惡意，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

據(jù)了解，索尼公司對(duì)于索尼”商標(biāo)，在全部的45個(gè)類別上均進(jìn)行了注冊(cè)，因此除了在其主營的電器、數(shù)碼等商品的類別以外，在其余類別的商品或服務(wù)項(xiàng)目上，其索尼”商標(biāo)也因注冊(cè)而獲得了保護(hù)。

所謂防御商標(biāo)，是指同一商標(biāo)所有人在相同或類似商品上注冊(cè)的同一知名商標(biāo)。防御商標(biāo)的商標(biāo)標(biāo)識(shí)與主商標(biāo)是一致的，但是類別不同。主商標(biāo)指注冊(cè)在其主要使用的類別上的商標(biāo)，而防御商標(biāo)指注冊(cè)在衍生類別上的商標(biāo)。防御商標(biāo)是相對(duì)于主商標(biāo)而言的，其注冊(cè)目的不是為了使用，而是為了阻止他人注冊(cè)或者使用相同商標(biāo)。作為防御商標(biāo)而取得注冊(cè)的標(biāo)記，雖與主商標(biāo)相同但性質(zhì)是不同的。

實(shí)踐中，采取防御商標(biāo)的這種保護(hù)模式，常出現(xiàn)在商標(biāo)所有人對(duì)其較為知名的商標(biāo)的保護(hù)中。其原因在于：便捷、低成本、高效率。

雖然《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱TRIPS協(xié)議)已將馳名商標(biāo)的保護(hù)擴(kuò)大到非類似商品和服務(wù)，但TRIPS協(xié)議、我國《商標(biāo)法》第13條、第14條中對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)原則實(shí)質(zhì)上為事后救濟(jì)、按需認(rèn)定、個(gè)案認(rèn)定、個(gè)案適用原則。因此企業(yè)若需要打擊跨類的相同、近似商標(biāo)，則需要不斷要求認(rèn)定馳名商標(biāo)，這無疑增加了企業(yè)的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，也降低了企業(yè)對(duì)于馳名商標(biāo)的認(rèn)可與信心。

最近常有客戶咨詢些榆林商標(biāo)注冊(cè)問題，我們來挑選些具有代表性的問題和大家分析一下。某A想自己注冊(cè)一個(gè)服裝品牌，經(jīng)過反復(fù)思量選擇了巴黎靚裝這個(gè)名稱，但是又聽說對(duì)品牌中的地理名稱有限制，感到有些擔(dān)心。請(qǐng)問有限制的說法是真的嗎？如果是，我們具體又應(yīng)該注意些什么呢？至少某A還有意識(shí)到商標(biāo)名稱的風(fēng)險(xiǎn)性，在實(shí)際情況碰到的申請(qǐng)人，對(duì)商標(biāo)注冊(cè)的一些限制條款知之甚少，甚至在很多時(shí)候，抱怨我們懷疑我們代理人的水平，轉(zhuǎn)身交給其他商標(biāo)代理公司辦理商標(biāo)注冊(cè)事宜。在此特別提醒商標(biāo)申請(qǐng)人，如果您想在品牌名稱中加入地名或其他，請(qǐng)仔細(xì)核實(shí)以上條件，以避免不必要的損失。

《商標(biāo)法》相關(guān)規(guī)定：第十條下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：

(一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；

(二)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；

(三)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；

(四)與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；

(五)同紅十字、紅新月的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；

(六)帶有民族歧視性的；

(七)帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的；

(八)有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。

但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

第十一條下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；(二)僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；(三)其他缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。商標(biāo)是企業(yè)和產(chǎn)品的標(biāo)識(shí)，商標(biāo)的使用是區(qū)別不同商品或服務(wù)來源最重要、最本質(zhì)的途徑和手段，商標(biāo)有助于引導(dǎo)消費(fèi)者認(rèn)牌購物或消費(fèi)。不少企業(yè)為了能使自己的品牌與眾不同，讓消費(fèi)者記住自己，而特意選擇一些特別的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。

有這種強(qiáng)烈的品牌意識(shí)固然是好，但我國的商標(biāo)法明確規(guī)定注冊(cè)商標(biāo)的一些限制條件我們必須了解清楚我司顧問建議商標(biāo)取名可以按照內(nèi)容健康、顯著性強(qiáng)、寓意深刻、易認(rèn)易記的原則，除了法律禁止的字眼不可取外，一定要具有顯著性，這樣商標(biāo)更利于企業(yè)品牌宣傳。一個(gè)好商標(biāo)就是一個(gè)極好的廣告。另外也提醒商標(biāo)申請(qǐng)人切勿相信商標(biāo)注冊(cè)包過服務(wù)，前期商標(biāo)代理人做好的排除近似商標(biāo)的工作也只是將商標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)降至最低，卻無法根除風(fēng)險(xiǎn)的。

榆林商標(biāo)注冊(cè)周期，商標(biāo)注冊(cè)至少需要一年半的時(shí)間，長(zhǎng)時(shí)間可能達(dá)到兩年。即使注冊(cè)時(shí)間如此之長(zhǎng)，商標(biāo)注冊(cè)量也在不斷增加。那么，為什么商標(biāo)注冊(cè)周期這么長(zhǎng)呢？

一、商標(biāo)注冊(cè)前的商標(biāo)查詢及資料提交：約6個(gè)工作日申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，必須查詢商標(biāo)是否相同或者近似。但是，很多人會(huì)問：查商標(biāo)，準(zhǔn)備資料。也要6天左右？首先，商標(biāo)查詢的目的是避免與他人或注冊(cè)商標(biāo)相類似甚至完全相同。申請(qǐng)人在查詢中申請(qǐng)的商標(biāo)發(fā)生這種情況的，還應(yīng)當(dāng)修改自己的商標(biāo)?；ㄙM(fèi)的時(shí)間自然增加。因此，商標(biāo)查詢和數(shù)據(jù)提交大約需要6天時(shí)間。

二、驗(yàn)收通知：2-4個(gè)月商標(biāo)局發(fā)出受理通知，時(shí)間約2-4個(gè)月。收到通知表明，該商標(biāo)已進(jìn)入審查階段。這意味著商標(biāo)局已經(jīng)接受了你的申請(qǐng)。并不意味著商標(biāo)注冊(cè)成功。接下來，我們需要進(jìn)行相關(guān)的審計(jì)。此時(shí)，商標(biāo)不能隨意使用。

三、審查周期：9個(gè)月根據(jù)《商標(biāo)法》，商標(biāo)復(fù)審期限為9個(gè)月，但國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局表示，希望在今年年底前將復(fù)審期限縮短至6個(gè)月。現(xiàn)在縮短到七個(gè)月。審查周期是對(duì)申請(qǐng)人的申請(qǐng)材料和內(nèi)容進(jìn)行審查，看是否符合審查條件。同時(shí)，還將審查所申請(qǐng)的注冊(cè)商標(biāo)是否相同或者近似。如果不符合上訴條件，申請(qǐng)將被駁回。如果符合條件，下一道工序自然開始。

四、公告期：3個(gè)月商標(biāo)初步審定公告期為三個(gè)月。

公告期間，企業(yè)或者個(gè)人提出異議的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行商標(biāo)異議答辯等環(huán)節(jié)。公告期內(nèi)，沒有任何單位和個(gè)人提出異議的，商標(biāo)局在公告期結(jié)束后核準(zhǔn)商標(biāo)注冊(cè)。證書在收到之前需要很短的時(shí)間才能頒發(fā)，但與以前的鏈接相比。